¿Una guardia cuenta como tiempo de trabajo?

La guía

La respuesta corta

En Derecho europeo no hay término medio: un periodo o es tiempo de trabajo o es descanso. El artículo 2 de la Directiva 2003/88/CE define el tiempo de trabajo como aquel en que la persona permanece en el trabajo, a disposición del empresario y en ejercicio de su actividad o de sus funciones. Todo lo que no encaja ahí es periodo de descanso. Esa disyuntiva es la que explica las sentencias que vienen.

La guardia presencial

Es el caso claro. La sentencia del Tribunal de Justicia de 3 de octubre de 2000, asunto C-303/98, conocida como caso SIMAP y planteada desde España, estableció que la guardia con presencia física en el centro es tiempo de trabajo en su totalidad. La de 9 de septiembre de 2003, asunto C-151/02, caso Jaeger, lo remachó: también lo es el tiempo en que el personal puede descansar dentro del centro mientras no se le requiere.

La consecuencia práctica no es solo salarial. Si la guardia presencial es jornada, cuenta para el descanso de doce horas entre jornadas del artículo 34.3 del Estatuto y para los límites de jornada. En sanidad, la Ley 55/2003, de 16 de diciembre, del Estatuto Marco del personal estatutario, regula en su artículo 48 la jornada complementaria para la atención continuada, con un máximo conjunto de cuarenta y ocho horas semanales de media en cómputo semestral.

La guardia localizada

Aquí empieza lo interesante. La sentencia de 21 de febrero de 2018, asunto C-518/15, caso Matzak, resolvió el supuesto de un bombero que hacía guardia en su domicilio con la obligación de responder a la llamada en ocho minutos y de encontrarse en un lugar determinado. El Tribunal concluyó que esas limitaciones restringían de manera considerable la posibilidad de dedicarse a otras actividades, y que por tanto ese tiempo era tiempo de trabajo.

En el extremo contrario, cuando la obligación se reduce a estar accesible por teléfono y acudir en un plazo razonable, el periodo es descanso. Lo que sí es siempre tiempo de trabajo, sin discusión, es el tiempo de intervención efectiva: desde que se atiende el aviso hasta que se termina.

El criterio que usa el Tribunal europeo

Las dos sentencias de 9 de marzo de 2021, asuntos C-344/19 y C-580/19, dieron el método con el que se resuelven hoy estos casos. Hay que valorar el conjunto de las circunstancias, y en particular:

• El plazo de respuesta que se impone para reincorporarse.
• La frecuencia media de las intervenciones durante las guardias.
• Las demás limitaciones objetivas que fija la empresa: dónde hay que estar, qué equipo hay que llevar, qué se puede hacer y qué no.

Y algo que se suele leer al revés: no cuentan las dificultades que no vienen de la empresa, sino del lugar donde la persona ha elegido vivir o del entorno. Vivir lejos no convierte una guardia en jornada.

Hay un segundo matiz importante. Que un periodo no sea tiempo de trabajo no significa que no se pague. La Directiva 2003/88/CE regula seguridad y salud, no salarios: lo que se cobra por estar de guardia depende del convenio colectivo y del contrato, por la vía del artículo 3.1 del Estatuto. Son dos preguntas distintas y conviene no mezclarlas.

El tiempo de presencia en España

Nuestro Derecho tiene una figura propia que no encaja del todo con la definición europea, y eso genera litigios. El Real Decreto 1561/1995, de 21 de septiembre, sobre jornadas especiales de trabajo, regula en su artículo 8 el tiempo de presencia en el transporte: no puede exceder de veinte horas semanales de promedio en un periodo de referencia de un mes, no computa a efectos de la duración máxima de la jornada ordinaria ni para el límite máximo de horas extraordinarias, y se retribuye con un salario no inferior al de las horas ordinarias salvo que se compense con descanso equivalente.

Que esa categoría intermedia conviva con una directiva que solo conoce trabajo y descanso está discutido, y los tribunales siguen resolviendo casos. Ante una situación concreta, lo prudente es mirar el convenio del sector antes que el manual.

Cómo se registra una guardia

El artículo 34.9 del Estatuto obliga a anotar el horario concreto de inicio y finalización de la jornada de cada persona. En la guardia presencial eso es directo: se ficha la entrada y la salida como en cualquier turno.

En la localizada, lo que hay que registrar es cada aviso: la hora de la llamada, la hora en que se empieza a trabajar y la hora en que se termina. Sin eso no se puede pagar bien, no se puede demostrar que se respetó el descanso entre jornadas del artículo 34.3 y no se puede contestar a la Inspección. Los registros se conservan cuatro años y están a disposición de la plantilla, de sus representantes y de la Inspección. No llevarlos es infracción grave, de 751 a 7.500 euros, por el artículo 7.5 de la LISOS.

Quien está de guardia rara vez tiene delante un ordenador. En Ficheo puede fichar desde el móvil aunque en ese momento no haya cobertura, porque el fichaje se guarda con la hora del toque y sube después, o escribir dos palabras en Telegram, Slack, Microsoft Teams, Google Chat, Discord, Webex, Mattermost o Rocket.Chat. Si el aviso llega de madrugada y alguien se olvida, la corrección se hace desde el panel y queda el historial de quién la hizo. La geolocalización viene apagada, y cuando se enciende mide y avisa, pero nunca impide fichar.

Esto es una explicación de la norma y de la jurisprudencia, no asesoramiento jurídico. Para un caso concreto, consulta con tu asesoría o con la representación legal de la plantilla.